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            歐洲共同體理事會協調成員國商標立法
            發布時間:1988-12-21

            1988年12月21日第一號指令

               歐洲共同體理事會,鑒于建立歐洲經濟共同體條約,尤其是第101A條的規定,鑒于委員會的建議,在與歐洲議會的合作下,鑒于經濟社會委員會的意見,考慮到成員國目前實施的商標法存在差異,這一差異可能阻礙商品的自由流通和服務的自由提供,并扭曲共同市場的競爭條件;考慮到為了內部市場的建立和運轉,因而有必要協調成員國立法;考慮到重要的是不能忽視共同體商標制度可能給希望取得商標的企業帶來的解決方案及有利條件;考慮到目前尚無必要完全統一成員國的商標立法,并且只需將協調局限于最直接影響內部市場運轉的國內規定;考慮到本指令并不剝奪成員國繼續保護使用產生的商標的權利,而只規范它們與注冊產生的商標的關系;考慮到成員國還同時保留完全的自由制定與注冊產生的商標的注冊、失效或無效有關的程序;考慮到,例如可由成員國規定注冊及無效程序的形式,決定在先權利應在注冊程序還是在無效程序或者兩個程序中援引,或者甚至,如果可以在注冊程序中援引在先權利的,規定異議程序或依職權審查程序或者同時采用兩個程序;考慮到成員國保留確定商標失效或無效的效力的權利;考慮到本指令不排除成員國商標法以外的法律規定,如與不正當競爭、民事責任或保護消費者有關的規定,適用于商標;
               考慮到要實現協調所確立的目標,就要求原則上注冊商標權利的取得及維持,在所有成員國應符合同等的條件;考慮到為此需要示范性地列舉可以作為商標的標記,只要這些標記可以將一個企業的商品或服務同其它企業的商品或服務區別開;考慮到無論是關于商標本身的,如缺乏任何顯著性,還是關于商標與在先權利沖突的駁回或無效的理由,均應詳盡無遺地加以列舉,即使其中的個別理由可由成員國自行決定是否在其立法中保留或采納;考慮到與商標權利取得及維持有關的駁回或無效的理由,例如商標所有人資格、商標續展、收費制度或不遵守程序規定,在不存在協調要求時可由成員國決定保留或采納;考慮到為減少共同體內注冊及保護商標的總量,并相應減少由此產生的沖突,重要的是要求注冊商標應實際使用否則喪失效力;考慮到有必要規定不得因為存在一個未使用的在先商標宣布商標無效,至于在商標注冊中是否適用該原則,或商標所有人的權利在侵權程序中已被抗辯表明失效時是否可以援引該商標則由成員國自行決定;考慮到所有這些情況下,均由成員國決定適用程序的規則;
               考慮到為便于商品的自由流通和服務的自由提供,基本的是使注冊商標今后在所有成員國的立法中享受同樣的保護;考慮到這并不妨礙成員國對享有聲譽的商標給予更寬的保護的權利;
               考慮到保護注冊商標的目的尤其在于保障商標區別產源的功能,在商標與標記相同及商品或服務間相同時,該保護是絕對的;考慮到在商標與標記相似及商品或服務間相似時,該保護也應確保;考慮到必須結合混淆的可能來解釋相似的概念;考慮到混淆的可能構成保護的特殊條件,而其認定取決于多種因素,尤其取決于商標在市場上的認知程度,商標同使用或注冊的標記可能產生的聯想,商標與標記及商品或服務間相似的程度;考慮到證實混淆的可能的手段,尤其是舉證責任,屬于各國的程序規則,本指令亦無意損害;
                考慮到出于司法安全的需要同時又不至不公平地損害在先商標所有人的利益,重要的是規定在先商標所有人在長時間容忍在后商標使用后,不得要求宣布在后商標無效或禁止其使用,除非在后商標是依惡意申請的;
                考慮到所有共同體成員國均受保護工業產權巴黎公約約束;考慮到本指令的規定必須與巴黎公約的規定完全符合;考慮到成員國因該公約產生的義務不受本指令影響;考慮到一旦出現上述情況,應適用條約的第234條第二款,特制定本指令:

               第一條  適用范圍
                本指令適用于在成員國或比荷盧商標局的注冊或注冊申請,或在一成員國產生效力的國際注冊涉及的所有個體、集體、保證或證明商品或服務商標。  

                第二條  可構成商標的標記
                所有可用書面形式表示的標記,尤其是包括人名的字詞、圖形、字母、數字、商品及其包裝的外形,只要能將一個企業的商品或服務同其它企業的商品或服務區別開,均可構成商標。

               第三條  駁回或無效的理由
                1、以下所列不得注冊或,已經注冊的可以宣布其無效:
                a)不能構成商標的標記;
                b)缺乏任何顯著性的商標;
                c)純粹由在商業中可用來表示商品或服務的種類、質量、數量、用途、價值、地理來源,或商品的生產年代或服務的提供年代,或商品或服務的其它特征的標記或指示構成的商標;
                d)純粹由通常語言中或公平一貫的商業慣例中常用的標記或指示構成的商標;
                e)純粹由以下外形構成的標記:

                -商品本身的性質決定的,
                -取得某種技術效果所必須的,
                -賦予商品實質價值的;
                f)違反公共秩序或善良風俗的商標;
                g)在例如商品或服務的性質、質量或地理來源上欺騙公眾的商標;
                h)沒有主管機關的授權,且依照保護工業產權巴黎公約(以下稱“巴黎公約”)第6條之三應予駁回或宣布無效的商標。
                2、在下列情形和限度內,任何成員國可以規定駁回商標注冊或,已經注冊的宣布其無效:
                a)按照有關成員國或共同體的商標法以外的立法可以禁止商標使用的;
                b)商標中包含有高度象征意義的標記,尤其是宗教標記的;
                c)商標中包含有巴黎公約第6條之三所指以外的且體現公眾利益的徽章、徽記及紋章的,除非依照該成員國立法已由主管機關授權注冊;
                d)商標注冊是由申請人依惡意進行申請的。
                3、如果商標在注冊申請日之前經使用取得了顯著性,則不應依照第1款1項b)、c)或d)目被駁回注冊或,如果已注冊,被宣布無效。此外,成員國可以規定在顯著性是注冊申請后或注冊后取得時,本規定亦予適用。
               4、一成員國可以規定對在該國為符合本指令的必要規定生效之前申請的商標,適用在該日之前適用的駁回或無效的理由,而不必適用第1、2和3款。

               第四條  與在先權利沖突有關的駁回或無效的補充理由
                1、一個商標在以下所列的情況下不得注冊或,已經注冊的可以宣布其無效:
                a)該商標與在先商標相同,且申請或注冊的商品或服務與在先商標受保護商品或服務相同的;
                b)由于該商標與在先商標相同或相似,且兩個商標所指定的商品或服務相同或相似,在公眾意識中存在包括同在先商標產生聯想的可能在內的混淆的可能的;
                2、第1款所稱的“在先商標”是指:
                a)申請日及可能援引的優先權日早于該商標申請日及可能援引的優先權日且屬于以下類別的商標:
                i)共同體商標;
                ii)在一成員國注冊的商標,或就比利時、盧森堡及荷蘭而言,在比荷盧商標局注冊的商標;
                iii)在一成員國生效的國際注冊商標;
                b)依照共同體商標條例,就a)項ii)及iii)目所指商標,即使其已放棄或滅失,已有效地要求年資的共同體商標;
                c)a)及b)項中所指商標的申請,只要其最終獲得注冊;
                d)在商標申請日及可能援引的優先權日,在成員國已成為巴黎公約第6條之二意義上的“馳名商標”。
                3、一個商標如果與第2款意義上的在先共同體商標相同或相似,并在同在先共同體商標注冊的商品或服務不相似的商品或服務上將要或已經注冊,如果該共同體商標在共同體享有聲譽,且在后商標的使用無正當理由從在先共同體商標的顯著性或聲譽中獲利或對它們造成損害,其注冊同樣應予駁回或,已經注冊的應宣布其無效。
                4、一個成員國此外可以在下列情形和限度內,規定駁回一個商標的注冊或,已經注冊的宣布其無效:
                a)該商標如果與第2款意義上的在先國家商標相同或相似,并在同在先商標注冊的商品或服務不相似的商品或服務上將要或已經注冊,如果該在先商標在該成員國享有聲譽,且在后商標的使用無正當理由從在先商標的顯著性或聲譽中獲利或對它們造成損害的;
                b)未注冊商標或商業中使用的其它標記的權利,于在后商標申請日或可能援引的優先權日已經取得,且該未注冊商標或該其它標記賦予其所有人禁止在后商標使用權的;
                c)該商標可以被第2款及本款b)項所指權利之外的在先權利,尤其是以下權利禁止使用的:
                i)姓名權;
                ii)肖像權;
                iii)著作權;
                iv)工業產權;
                d)該商標與一個在先集體商標相同或相似,而該集體商標的權利在該商標申請日之前期滿不足三年的;
                e)該商標與一個在先保證或證明商標相同或相似,而該保證或證明商標的權利在該商標申請日之前期滿不足一定期限的,該期限由該成員國確定;
                f)該商標就相同或相似的商品或服務與一個在先注冊商標相同或相似,而該商標的權利因不續展在該商標申請日之前期滿不足兩年的,除非在先商標所有人同意在后商標注冊或者該所有人未曾使用過該在先商標;
                g)該商標可能與申請時已經且繼續在外國使用的商標相混淆的,如果是由申請人依惡意進行申請的。
                5、各成員國可以允許,在合適的情況下,如果在先商標或在先權利所有人同意在后商標注冊,商標不必被駁回或宣布無效。
                6、一成員國可以規定對在該國為符合本指令的必要規定生效之前申請的商標,適用在該日之前適用的駁回或無效的理由,而不必適用第1到5款。


               第五條  商標賦予的權利
                1、注冊商標賦予其所有人以獨占權。所有人有權禁止任何第三人未經其同意,在商業中:
                a)在與其注冊的商品或服務相同的商品或服務上,使用與其商標相同的標記;
                b)由于一標記與其商標相同或相似且商標和標記所覆蓋的商品或服務相同或相似,如果在公眾意識中存在包括同在先商標產生聯想的可能在內的混淆的可能時,使用該標記;
                2、任一成員國也可以規定所有人有權禁止任何第三人未經其同意,在商業中在與其商標注冊的商品或服務不相似的商品或服務上使用一標記,如果該標記與其商標相同或相似,且其商標在該成員國享有聲譽,而該標記的使用無正當理由從其商標的顯著性或聲譽中獲利或對它們造成損害的。
                3、如果滿足第1和2款的條件,以下行為尤其可以被禁止:
                a)在商品或其包裝上貼附該標記;
                b)在該標記下提供商品,投放市場或為此類目的而持有商品,或在該標記下供應或提供服務;
                c)在該標記下進口或出口商品;
                d)在商業文函及廣告中使用該標記。
                4、如果在為符合本指令的必要規定生效之前,一成員國的法律在第1款b)項及第2款所指的條件下并不禁止一標記的使用,該商標賦予的權利不得用以對抗該標記的繼續使用。
                5、成員國中適用的禁止以區別商品或服務的目的之外的目的使用一標記的規定,不受第1到4款規定的影響,只要該標記的使用無正當理由從該商標的顯著性或聲譽中獲利或對它們造成損害。


               第六條  商標效力的限制
                1、商標賦予其所有人的權利不得用來禁止第三人在商業中:
                a)使用其姓名和地址;
                b)使用有關商品或服務的種類、質量、數量、用途、價值、地理來源,或商品的生產年代或服務的提供年代,或商品或服務的其它特征的指示;
                c)為標指商品或服務的用途,尤其是作為零配件所必需時,使用該商標,
                但上述使用應符合工商業的誠實慣例。
                2、如果第三人的效力僅限于當地的在先權利為有關成員國所承認,商標賦予其所有人的權利不得用來禁止該人在商業中在原區域內使用該權利。


               第七條  商標賦予權利的用盡
                1、商標所有人本人或經其同意將帶有商標的商品在共同體內投放市場后,商標賦予其所有人的權利不得用來禁止在該商品上使用該商標。
                2、商標所有人有正當理由對抗商品的進一步商業流通,尤其是商品狀況在投放市場后遭到改變或損壞時,不適用第1款的規定。


               第八條  許可
                1、商標可以就其注冊的全部或部分商品或服務,并就成員國全部或部分的領土作為許可的標的。許可可以是獨占的或非獨占的。
                2、被許可人就許可合同的期限、商標按注冊可以被使用的形式、許可涉及的商品或服務的性質、可以貼附商標的區域或被許可人生產的商品或提供的服務的質量違反許可合同的條款的,商標所有人可以援引該商標賦予的權利對抗被許可人。


               第九條  因容忍導致權利的喪失
                1、第4條第2款中所指的在先商標所有人在其知曉的情況下,連續五年容忍在該成員國注冊的在后商標使用的,該所有人不得以在先商標為由,就在后商標已使用的商品或服務,申請在后商標無效或反對其使用,除非在后商標是依惡意申請的。
                2、任一成員國均可規定,第1款適用于第4條第4款a)項所指的在先商標所有人,或第4條第4款b)項或c)項所指的在先權利所有人。
                3、在第1或2款所指的情況下,在后注冊商標所有人不得對抗在先權利的使用,即使該權利已不得被援引來對抗在后商標。


               第十條  商標的使用
                1、如果自注冊程序結束之日起五年,一商標未就其注冊的商品或服務在有關成員國由其所有人進行真實的使用,或該使用已連續中斷五年的,除非有不使用的正當理由,該商標應受本指令規定的處罰。
                2、以下所列也視為第1款所指的使用:
                a)在不改變商標顯著性的部分上,以一種與其注冊的形式不同的形式進行的使用;
                b)在有關成員國純用于出口的商品或其包裝上貼附商標。
               3、經商標所有人同意的使用,或任何集體商標、保證商標及證明商標有權使用人的使用,均視為商標所有人的使用。
                4、對在有關成員國為符合本指令的必要規定生效之前注冊的商標:
                a)如生效日前有效的立法中有對連續一段時間不使用商標進行處罰的規定,則至該日止已經計算的不使用期間計入第1款所指的五年期限;
                b)如生效日前有效的立法中沒有與使用有關的規定,第1款所指的五年期限最早自生效日起算。


               第十一條  在司法或行政程序中對商標不使用的處罰
                1、如在先商標不符合第10條第1、2及3款或根據情況,不符合第10條第4款所列舉的使用條件,則不得以存在與此商標的沖突為由宣布一商標無效。
                2、任一成員國可以規定,如在先商標不符合第10條第1、2及3款或根據情況,不符合第10條第4款所列舉的使用條件,則不得以存在與此商標的沖突為由駁回一商標的注冊。
                3、任一成員國可以規定,一商標如經抗辯程序表明其所有人依照第12條第1款應喪失權利,則不得有效地在侵權程序中援引該商標,但在失效反訴的情況下,第12條的適用不受影響。
                4、如果在先商標僅在注冊的商品或服務的一部分上使用過,為適用第1、2及3款,該商標視為僅就該部分商品或服務進行了注冊。


               第十二條  失效理由
                1、如果商標在有關成員國,就其注冊的商品或服務連續五年未加真實使用,且無不使用的正當理由,其所有人的權利可能喪失;但在五年到期日至失效申請提交日間,商標開始或恢復使用的,其所有人的權利不得喪失;但是如果所有人是在知悉失效申請可能提交后,進行開始或恢復使用的準備的,且該開始或恢復使用又發生在失效申請提交日前的三個月期間內,該期間最早自五年不使用到期日起算,開始或恢復的商標使用不予考慮。
                2、如果商標出現以下所列的情況,其所有人也可能喪失權利:
                a)因商標所有人的作為或不作為,商標在其注冊的商品或服務的商業中成為常用稱謂的;
                b)因商標所有人本人或經其同意的使用,商標可能就其注冊的商品或服務,尤其在這些商品或服務的性質、質量或地理來源方面誤導公眾的。


               第十三條  僅就部分商品或服務駁回、失效或無效的理由
                如果駁回注冊、商標失效或無效的理由僅就商標申請或注冊的部分商品或服務存在,駁回注冊、失效或無效亦僅涉及有關商品或服務。


               第十四條  商標無效或商標所有人權利失效的事后認定
                如果一共同體商標,曾經就已放棄或失滅的在先商標要求過年資,在先商標的無效或在先商標所有人權利的失效可以事后認定。


               第十五條  與集體商標、保證商標及證明商標有關的特殊規定
                1、在不影響第4條的情況下,允許注冊集體商標、保證商標及證明商標的成員國可以規定,這些商標可以在其功能所要求的限度內,因第3及12條以外的理由被駁回注冊、宣布失效或無效。
                2、作為第3條第1款c)項的例外,成員國可以規定,商業中可用來表示商品或服務的地理來源的標記或指示,可以構成集體商標或保證商標或證明商標。這些商標不得賦予其所有人禁止第三人在商業中使用這些標記或指示的權利,只要這種使用符合工商業誠實的慣例;這些商標尤其不得用以對抗有權使用地理名稱的第三人。


               第十六條  國家根據本指令應制定的規定
                1、成員國最遲應于1991年12月28日制定符合本指令的法律、法規及行政規章。各國應立即通告委員會。
                2、理事會可以在委員會的建議下,以加權多數將第1款所定期限最遲推至1992年12月31日。
                3、各成員國應將它們在受本指令調整的領域制定的國內立法的基本規定的條文通告委員會。


               第十七條  適用對象
                本指令的適用對象是各成員國。
              

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